Правовой аудит и Due Diligence
Доверяй,
но проверяй
Русская народная пословица
Правовой аудит – это довольно необычное словосочетание только попытка дать более-менее адекватный перевод английскому термину Due Diligence, что дословно означает «должная степень заботливости или должная проверка». Специалисты порой так и говорят «провести дью дилидженс» - всестороннюю проверку.
Применительно к предпринимательской деятельности термин Due Diligence означает систему или комплекс аналитических и оперативных мероприятий, направленных на всестороннюю проверку законности и коммерческой привлекательности планируемой сделки, инвестиционного проекта, процедуры и т.д. с целью избежать или максимально снизить существующие предпринимательские риски (правовые, налоговые, политические, маркетинговые и т.д.), в частности:
1) риск неисполнения обязательства должником;
2) риск потери имущества, денег;
3) риск причинения вреда (убытков), в т.ч. нематериальным благам, например, деловой репутации;
4) риск инициирования судебных тяжб и их неблагоприятных последствий;
5) риск наложения ареста на имущество или применения иных обеспечительных мер;
6) риск признания сделки недействительной;
7) риск наложения взыскания на имущество, ценные бумаги (акции);
8) риск привлечения к налоговой, административной или уголовной ответственности;
9) риск возникновения корпоративных конфликтов (захват, поглощение, судебные тяжбы);
10) риск «кражи» интеллектуальной собственности (товарного знака, промышленного образца, изобретения, компьютерной программы, ноу-хау, коммерческой идеи, бизнес-плана и т.д.);
11) политические риски и риск потери административных ресурсов (изменение законодательства, смена губернатора, главы администрации, чиновника, от которых зависел успех или стабильность соответствующего проекта, уголовное преследование);
12) риск недобросовестных действий конкурентов (сговор с контрагентами, инициирование «заказных» налоговых, оперативных проверок, ценовая политика, лоббирование интересов и т.д.);
13) риск неполучения или потери соответствующих разрешений, лицензий, согласований и т.д., от которых зависит проект, сделка и т.д.
Термин правовой аудит только частично отражает суть Дью дилидженс, поскольку тщательное обследование проекта, сделки на практике подразумевает еще и их технико-экономическое обоснование, маркетинговые исследования, анализ документов и информации на предмет их достоверности, проведение комплекса оперативно-разведывательных и т.д.
Глубина проверки зависят исключительно от пожеланий целей клиента. Работа эксперта-аналитика, а чаще всего группы аналитиков заканчивается предоставлением отчета по результатам проверки и соответствующего заключения.
Первоначально термин Дью дилидженс пришел в консалтинговый бизнес из банковской практики и в целом означал систему сбора и анализа информации о потенциальных или существующих клиентах и партнерах, собираемой банками в целях защиты их собственности от возможного ущерба, в т.ч. репутации банка. Основы Due Diligence были заложены в Швейцарии, что связано с исторически сложившейся практикой держать активы в швейцарских банках [1].
Таким образом, принцип «Знай своего партнера» – основополагающий при выборе формы бизнес-партнерства и договорных условий реализации проекта или сделки. Следует признать, что особенно актуален правовой аудит на международном уровне при заключении крупных внешнеэкономических контрактов с участием иностранных инвесторов (контрагентов).
Именно такое содержание вкладывает наша фирма в понятие «Дью Дилидженс» без которого не обходится ни одна сделка. Только он сможет обеспечить безупречность сделки с точки зрения предпринимательских рисков. Юридическая чистота сделки – это только малая часть Дью Дилидженс. Поэтому мы, содействуя клиенту в реализации его целей, всегда руководствуемся принципом комплексно-системного подхода к поиску, получению, анализу, обработке и использованию информации, документов и доказательств.
Существует множество методик проверки контрагента, предоставленной им информации и документов. Большинство из них «ноу-хау», поскольку реализация русской поговорки «доверяй, но проверяй» всегда сопряжена с негласной, оперативной, психологической и особой аналитической работой, обработкой огромного массива информации, фактов и документов, режимом строгой конфиденциальности.
Мы слишком много работали и потратили немало времени, денег и средств, чтоб накопить этот бесценный опыт, уходящий корнями в китайскую военную стратегию, прикладную психологию и передовые методики российских и зарубежных спецслужб. По сути Дью Дилидженс – это квинтэссенция разведки, психологии, права, налогообложения, математического анализа, методик обработки информации, менеджмента и маркетинга. Это очень занимательно и интересно, порой рискованно и даже опасно, но всегда дает потрясающий экономический эффект. Поистине, кто владеет информацией – тот владеет миром!
________________________________________
[1] В 1977 г. Ассоциация швейцарских банков в целях координации деятельности своих членов приняла важнейший документ - The Swiss Bank's Due Diligence Agreement (Соглашение швейцарских банков о должной проверке), формализующий процедуру Due Diligence. В нем были закреплены основные подходы швейцарских банков к клиентам при открытии счетов и в процессе их дальнейшего обслуживания. В 1987 году в него были внесены изменения, обязывающие банки знать личность своих клиентов, чья респектабельность должна быть предварительно подтверждена швейцарскими адвокатами. Впоследствии подобные принципы распространились по всему миру.
Законодательство есть легкое средство уничтожать отдельную личность во имя интересов общества. 
